承包人是否可以將建設工程進行“分包”及“違法分包”的情形有哪些？

2020-06-05 00:00:00   來源：網絡    點擊：1306   喜歡：0

一、什么是建設工程分包

所謂的建設工程的分包，是指總承包人或者勘察、設計、施工承包人承包建設工程后，將其承包的某一部分工程或某幾部分工程，再發包給其他承包人，與其簽訂承包合同項下的分包合同。總承包人、勘察承包人、設計承包人、施工承包人在分包合同中即成為分包合同的發包人。

為防止總承包人、勘察、設計、施工承包人擅自將應當由自己完成的工程分包出去或者將工程分包給發包人所不信任的第三人，分包工程的必須經過發包人的同意。避免因層層分包造成責任不清以及因中間環節過多造成實際用于工程的費用減少的問題，分包單位承包工程后不得將其承包的工程再分包，即對工程建設項目只能實行一次分包。

二、從法律關系上分析，分包有兩種情況

1、分別承包，即各承包人均獨立地與發包人建立合同關系，各承包人之間并不發生法律關系。

2、聯合承包，即承包人相互聯合為一體，與發包人簽訂總包合同，然后各個承包人再簽定數個分包合同，將項目建設中的各個單項工作落實到每一個承包人。在實踐中，這兩種分包合同被廣泛地使用，但它們的法律效果很不相同。在分別承包中，各個承包人相互單獨地對籌建單位負責，相互之間不發生任何法律關系;在聯合承包中，承包人共同地對籌建單位負責，承包人之間發生連帶之債的法律關系。

三、相關法律條文解讀

《建筑法》第29條規定：建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經建設單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。由此可知，屬于合法分包范圍的只能是除了建筑工程主體結構以外的專業工程或者勞務作業。

四、若承包人在分包時存在下列情形之一的，一般認定為違法分包：

（一）建筑施工企業將工程分包給個人的；

（二）建筑施工企業將工程分包給不具備相應資質的企業的；

（三）施工合同中沒有約定，又未經建設單位認可，建筑施工企業將其承包的部分工程交由其他企業施工的；

（四）施工總承包企業將除鋼結構工程以外的房屋主體結構的施工分包給其他企業的；

（五）專業分包企業將其承包的專業工程中非勞務作業部分再分包的；

（六）勞務分包企業除計取勞務作業費用外，還計取主要建筑材料款、周轉材料款和大中型施工機械設備費用的；

（七）法律行政法規規定的其他違法分包情形。

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